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本文摘要:吴刚状师认为:该司法判定意见并不因此无效如果其不存在违反执法、行政法例强制性划定的情形可以作为本案定案证据。主要理由如下: ⊙阅读提示 本案当事人所引用的《建设工程司法判定法式规范》(SF/Z JD0500001-2014被司办通[2018]第139号文件废止)和《建设工程造价判定规程》均非执法和行政法例。

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吴刚状师认为:该司法判定意见并不因此无效如果其不存在违反执法、行政法例强制性划定的情形可以作为本案定案证据。主要理由如下:

⊙阅读提示

本案当事人所引用的《建设工程司法判定法式规范》(SF/Z JD0500001-2014被司办通[2018]第139号文件废止)和《建设工程造价判定规程》均非执法和行政法例。

⊙案件泉源

一、2017年建设工程承包人中冶天工团体有限公司(以下简称中冶公司)、中冶天工团体有限公司机电安装分公司(以下简称中冶分公司)因与实际施工人郭泉龙发生施工条约纠纷不平河北省高级人民法院作出的(2017)冀民终764号《民事讯断书》(以下简称《二审讯断》)向最高人民法院申请再审。

⊙裁判要旨

建设工程诉讼案的当事人应依据强制性执法文件来审查司法判定意见的正当性不宜依据类似本案中的“推荐性”适用的“国家尺度”、“行业尺度”及“技术规范”来审查。除非判定机构昭示自己将这些文件作为判定依据那么就应该遵守它们。

⊙案情简介

三、2018年5月22日最高人民法院作出(2018)最高法民申703号《民事裁定书》认为《建设工程司法判定法式规范》《建设工程造价判定规程》并非执法、行政法例违反其并非即是违反执法、行政法例的强制性规范。

中冶公司、中冶分公司申请再审的理由均不建立因此驳回其再审申请。

【作者简介】

近年来国家有关部委为规范建设工程司法判定行业的生长先后颁布了《建设工程司法判定法式规范》《建设工程造价判定规程》。如果法院委托的司法判定机构没有依据这些文件或者违反了这些文件的划定作出判定意见那么该判定意见是否因此无效?能否作为定案证据?欲知详情敬请阅读本文。

⊙执法分析

最高人民法院(2018)最高法民申703号《民事裁定书》(中冶天工团体有限公司、中冶天工团体有限公司机电安装分公司建设工程施工条约纠纷再审审查与审判监视案)

在建设工程相关诉讼案中如果司法判定机构作出的判定意见没有适用或者违反了《建设工程司法判定法式规范》《建设工程造价判定规程》的相关划定那么该判定意见并不因此一定无效。因为上述文件属于推荐性国家尺度和技术规范并非执法和行政法例因此不具有强制性执法效力。

从上述案情中我们可以总结出的执法问题是:本案中的司法判定意见如果违反了推荐性国家尺度和技术规范(例如本案涉及的《建设工程司法判定法式规范》《建设工程造价判定规程》)是否一定无效?能否作为定案证据?

前事不忘后事之师。为制止厥后者重蹈本案覆辙吴刚状师提出以下实务建议:

上述看法既有执法依据也与最高人民法院近年来的主流裁判看法一致。可是我们也检索到最高人民法院有部门裁判文书却表达了相反的裁判看法其中暗含司法判定机构“应当”适用《建设工程造价判定规程》(详见本文“参考类案”)需要引起关注。

吴刚状师多年来服务的客户包罗世界五百强、央企、上市公司和国家机关等单元。其主要执法业务包罗房地产与建设工程、知识产权、机构与私人执法照料、民商事诉讼与仲裁以及相关刑事民事交织业务。

⊙实务总结

前者凭据《司法部办公厅关于推荐适用<周围神经损伤判定实施规范>等13项司法判定技术规范的通知》可知是司法部向司法判定机构“推荐”适用的“技术规范”而非《中华人民共和国尺度化法》划定的“行业尺度”和“国家尺度”(相关执法依据详见本文“法条链接”)。

后者虽然属于“国家尺度”但属于“推荐性”适用的“国家尺度”。因此这两个文件对司法判定机构均没有执法上的强制力即判定机构有权自主选择是否适用它们。

吴刚状师硕士结业现为北京云亭状师事务所状师、合资人。

其具有近20年的社会事情履历曾在国家机关多次获得优秀事情者称呼具有名贵的国家公务履历和执法实战履历。

二、中冶公司申请再审的主要理由之一是:本案《二审讯断》作为定案证据的工程造价判定意见的判定法式违法违反了《建设工程司法判定法式规范》《建设工程造价判定规程》的相关划定。该判定意见由原审法院委托河北建友工程咨询有限公司(以下简称建友咨询公司)作出。

………………

纵然本案司法判定机构作出的判定意见没有适用上述文件或者违反了它们的某些划定只要判定意见没有违反执法、行政法例的强制性划定法院依法不能因此认定它非法无效仍然可以将它作为定案证据。

作者:北京云亭状师事务所吴刚状师

【本文完整版请见作者微信民众号】


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